| 從事兼職期間，勞動(dòng)者明確拒絕轉(zhuǎn)任全職員工，其能否在離職后要求用人單位支付未簽訂書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額？ |
【案情簡(jiǎn)介】 2023年11月，李某在A美容公司兼職美甲師，雙方經(jīng)協(xié)商確認(rèn)美甲收入采取五五分成，工資按日結(jié)算。但雙方未簽署任何形式的書面勞動(dòng)合同或勞務(wù)合同。根據(jù)雙方約定，當(dāng)有美甲業(yè)務(wù)需求時(shí)，A美容公司負(fù)責(zé)人張某通過(guò)微信電話與李某溝通，靈活安排上班時(shí)間，李某則根據(jù)自身情況選擇是否接受工作安排。 工作半個(gè)月后，李某主動(dòng)向張某申請(qǐng)延長(zhǎng)工資結(jié)算周期，相關(guān)業(yè)績(jī)經(jīng)李某匯總后由A美容公司進(jìn)行核對(duì)，A美容公司據(jù)此結(jié)算勞務(wù)費(fèi)。 2024年2月，張某曾向李某詢問(wèn)是否有意向轉(zhuǎn)為全職員工，李某則表示希望繼續(xù)以兼職身份工作。同年3月2日，李某再次明確拒絕A美容公司轉(zhuǎn)任全職美甲師的提議。 2024年5月，李某主動(dòng)提出辭職，后李某向勞動(dòng)仲裁委提起仲裁申請(qǐng)，要求A美容公司支付未簽勞動(dòng)合同的二倍工資差額。勞動(dòng)仲裁委不予受理李某的仲裁請(qǐng)求。 2024年9月，李某向法院起訴，請(qǐng)求判令A(yù)美容公司支付2023年12月10日至2024年5月18日期間未簽訂書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額。 【爭(zhēng)議焦點(diǎn)&裁決結(jié)果】 本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：李某與A美容公司是否構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系。以及A美容公司是否需要向李某支付未簽訂書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額。 李某認(rèn)為：雙方存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。自己在A美容公司擔(dān)任美甲師期間，工作內(nèi)容是A美容公司的主要業(yè)務(wù)內(nèi)容，遵守A美容公司的服務(wù)規(guī)范，符合《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》中“受用人單位管理、從事用人單位安排的有報(bào)酬勞動(dòng)”的勞動(dòng)關(guān)系特征。A美容公司按固定工資結(jié)算周期向自己支付報(bào)酬，具有一定的經(jīng)濟(jì)從屬性，進(jìn)一步證明雙方存在穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系。另外，自己拒絕轉(zhuǎn)任全職是對(duì)自身勞動(dòng)選擇權(quán)的合法行使，不能成為A美容公司免除簽訂勞動(dòng)合同義務(wù)的理由。A美容公司在明知其拒絕全職后，仍繼續(xù)安排工作并支付勞動(dòng)報(bào)酬，理應(yīng)承擔(dān)勞動(dòng)關(guān)系中的法定義務(wù)。因此，A美容公司應(yīng)承擔(dān)未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資的責(zé)任。 A美容公司認(rèn)為：李某屬于兼職人員，無(wú)需簽訂書面勞動(dòng)合同。根據(jù)雙方約定及實(shí)際情形，當(dāng)有美甲業(yè)務(wù)需求時(shí)，A美容公司負(fù)責(zé)人張某通過(guò)微信電話與李某溝通，李某可自行選擇是否接受工作安排并靈活安排上班時(shí)間，且按照李某主動(dòng)提出的延長(zhǎng)工資結(jié)算周期的要求，A美容公司按實(shí)際接單情況，在固定周期到期后統(tǒng)一支付，與按月支付工資是有本質(zhì)上的區(qū)別的。另外，李某兩次明確拒絕轉(zhuǎn)任全職員工并堅(jiān)持兼職模式，其提供的服務(wù)具有臨時(shí)性特征，工作時(shí)間靈活，無(wú)需遵守公司全部規(guī)章制度，僅需要保證服務(wù)規(guī)范和服務(wù)質(zhì)量，不具有人身從屬性，李某離職后反言主張權(quán)利，有違誠(chéng)實(shí)信用原則。因此，A美容公司無(wú)需承擔(dān)簽訂勞動(dòng)合同的法定義務(wù)，自然不適用二倍工資罰則。 法院經(jīng)審理認(rèn)為：李某在微信聊天中明確表明其系兼職，且多次明確表示不同意轉(zhuǎn)為全職，可見雙方并未達(dá)成建立勞動(dòng)關(guān)系的合意。李某的兼職收入基于其美甲業(yè)績(jī)提成，且其可自行安排工作，故雙方不符合用人單位應(yīng)支付勞動(dòng)報(bào)酬的勞動(dòng)力交換形式。此外，A美容公司并未按全職人員的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)李某進(jìn)行日常管理，李某的工作時(shí)間靈活、報(bào)酬不固定，因此，雙方之間不符合勞動(dòng)關(guān)系的從屬性特征。 綜上，法院不予采信李某與A美容公司存在勞動(dòng)關(guān)系的主張。因李某以雙方存在勞動(dòng)關(guān)系為由提起訴訟，屬主體不適格，故法院依法裁定駁回李某對(duì)A美容公司的起訴。 【法條依據(jù)】 《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》 第六十八條-非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過(guò)四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過(guò)二十四小時(shí)的用工形式。 第六十九條-非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。 從事非全日制用工的勞動(dòng)者可以與一個(gè)或者一個(gè)以上用人單位訂立勞動(dòng)合同；但是，后訂立的勞動(dòng)合同不得影響先訂立的勞動(dòng)合同的履行。 第八十二條-用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。 …… 《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》 …… 一、用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。 （一）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格； （二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)； （三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。 二、用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證： （一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊(cè)）、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄； （二）用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的"工作證"、"服務(wù)證"等能夠證明身份的證件； （三）勞動(dòng)者填寫的用人單位招工招聘"登記表"、"報(bào)名表"等招用記錄； （四）考勤記錄； （五）其他勞動(dòng)者的證言等。 …… 【藍(lán)海提示】 兼職是指勞動(dòng)者在本職工作之外兼任其他工作事務(wù)，一般不屬于勞動(dòng)關(guān)系，兼職人員工作時(shí)間靈活、報(bào)酬不固定，與用人單位的經(jīng)濟(jì)從屬性、人身從屬性較弱。但是，若兼職人員實(shí)際上與全職人員一樣接受用人單位的日常管理，受用人單位工作制度的規(guī)范，則也會(huì)被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。對(duì)此，用人單位在招用兼職人員時(shí)，有以下幾點(diǎn)內(nèi)容應(yīng)該注意。 1.明確界定用工性質(zhì)，避免模糊地帶 招聘兼職人員時(shí)，需根據(jù)工作時(shí)間、管理強(qiáng)度、報(bào)酬結(jié)算周期等核心特征，明確屬于非全日制用工還是勞務(wù)關(guān)系，并在協(xié)議中注明。對(duì)超出非全日制標(biāo)準(zhǔn)的固定用工，應(yīng)依法簽訂書面勞動(dòng)合同，避免以“兼職”名義規(guī)避法定義務(wù)。 2.規(guī)范簽訂用工協(xié)議，留存書面證據(jù) 即使是非全日制用工，也建議簽訂書面協(xié)議，明確工作時(shí)間、報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)、權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容。若勞動(dòng)者拒絕簽約，需留存書面催告記錄及勞動(dòng)者拒絕證明，避免日后舉證不能。 3.嚴(yán)格控制工作時(shí)長(zhǎng)，防范事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定 建立兼職人員考勤臺(tái)賬，實(shí)時(shí)監(jiān)控工作時(shí)長(zhǎng)，對(duì)接近非全日制上限的情況及時(shí)調(diào)整。避免安排固定班次、固定時(shí)長(zhǎng)的兼職工作，減少對(duì)兼職人員的直接管理，防止因“管理過(guò)強(qiáng)”被認(rèn)定為全日制勞動(dòng)關(guān)系。 4.規(guī)范報(bào)酬支付與管理方式 非全日制用工應(yīng)按小時(shí)計(jì)酬并通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬支付，留存支付憑證，避免現(xiàn)金結(jié)算。不適用全日制用工的績(jī)效獎(jiǎng)金、社保福利等制度，防止因待遇模式混淆導(dǎo)致關(guān)系性質(zhì)爭(zhēng)議。 5.完善用工風(fēng)險(xiǎn)審查機(jī)制 定期核查兼職人員的實(shí)際工作狀態(tài)，對(duì)長(zhǎng)期固定提供勞動(dòng)、工作時(shí)長(zhǎng)超標(biāo)的人員，及時(shí)轉(zhuǎn)為全日制用工或調(diào)整工作模式。 通過(guò)以上措施，用人單位可在靈活用工的同時(shí)，有效防范勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定爭(zhēng)議及二倍工資支付風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)合規(guī)管理與用工效率的平衡。 案例來(lái)源：南方都市報(bào)、龍華法院（內(nèi)容有刪改） |